一、二倍工資的支付依據(jù)
二倍工資的支付依據(jù)來源于勞動合同法第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。
法律規(guī)定向勞動者每月支付二倍的工資，該二倍工資實際上由兩部分構(gòu)成，第一部分為勞動者的正常工資，第二部分為懲罰性賠償金。
我們要分析的是二倍工資中的懲罰性賠償金是以何標(biāo)準(zhǔn)作為基數(shù)。
二、二倍工資的計算基數(shù)
顧名思義，二倍工資的正常理解是在正常工資基礎(chǔ)上再加一倍，也就是說，這個懲罰性賠償金的數(shù)額跟勞動者當(dāng)月工資數(shù)額是保持一致的。法律規(guī)定“向勞動者每月支付二倍的工資”，當(dāng)勞動者每月工資數(shù)額有變化時，工資之外的另外一倍懲罰性賠償金也通常會隨之變化。
按照正常理解，通常工資都是應(yīng)得工資的概念。所以司法實踐中主流觀點，二倍工資計算基數(shù)為當(dāng)月應(yīng)得工資。從某種意義上說，應(yīng)得工資其實就是勞動者的工資總額的意思。二倍工資基數(shù)是按工資總額計算還是需扣減部分項目，各地并不一致，實踐中比較混亂。
三、各地關(guān)于二倍工資的計算基數(shù)
通過對各地裁判機(jī)關(guān)關(guān)于二倍工資的規(guī)定進(jìn)行歸納分析，在實務(wù)中，各地對二倍工資的基數(shù)存在不同的判斷標(biāo)準(zhǔn)：
（一）以勞動者應(yīng)得工資為基數(shù)，包含加班費、年終獎等全部工資性收入
比如，江蘇高院意見認(rèn)為，用人單位因未與勞動者簽訂書面勞動合同而應(yīng)每月支付的二倍工資，按照勞動者當(dāng)月的應(yīng)得工資予以確定，包括計時工資或者計件工資以及加班加點工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者當(dāng)月工資包含季度獎、半年獎、年終獎的，應(yīng)按分?jǐn)偤笤撛聦嶋H應(yīng)得獎金數(shù)予以確定。
江西高院認(rèn)為，用人單位應(yīng)支付的二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當(dāng)月應(yīng)得工資，工資應(yīng)包括：計時工資、計件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。
上述應(yīng)得工資其實我們可以理解為屬于工資組成部分的全部工資項目的總和，排除非工資收入。
（二）以勞動者應(yīng)得工資為基數(shù)，包含加班費但不包括非按月固定支付的工資項目
比如，廣東高院認(rèn)為，二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當(dāng)月應(yīng)得工資，但不包括以下兩項：（一）支付周期超過一個月的勞動報酬，如季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結(jié)算的業(yè)務(wù)提成等；（二）未確定支付周期的勞動報酬，如一次性的獎金，特殊情況下支付的津貼、補(bǔ)貼等。
北京高院在2017年4月24日發(fā)布的解答意見中認(rèn)為，計算“二倍工資”的工資標(biāo)準(zhǔn)時，因基本工資、崗位工資、職務(wù)工資、工齡工資、級別工資等按月支付的工資組成項目具有連續(xù)性、穩(wěn)定性特征，金額相對固定，屬于勞動者正常勞動的應(yīng)得工資，應(yīng)作為未訂立勞動合同二倍工資差額的計算基數(shù)，不固定發(fā)放的提成工資、獎金等一般不作為未訂立勞動合同二倍工資差額的計算基數(shù)。
（三）以勞動者應(yīng)得工資為基數(shù)，不包括加班費和非常規(guī)性獎金、津補(bǔ)貼、福利
比如，四川高院認(rèn)為，《勞動合同法》中規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及二倍工資計算基數(shù)按照勞動者正常工作狀態(tài)下十二個月的應(yīng)得工資計算，即未扣除社會保險費、稅費等之前的當(dāng)月工資總額，但不應(yīng)包括：（一）加班工資；（二）非常規(guī)性獎金、津補(bǔ)貼、福利。
（四）以雙方約定的正常工作時間月工資來確定，不包括加班費，需扣除部分工資項目
比如，上海高院認(rèn)為，雙倍工資的計算基數(shù)應(yīng)按照雙方約定的正常工作時間月工資來確定。雙方對月工資沒有約定或約定不明的，應(yīng)按《勞動合同法》第18條規(guī)定來確定正常工作時間的月工資，并以確定的工資數(shù)額作為雙倍工資的計算基數(shù)。如按《勞動合同法》第18條規(guī)定仍無法確定正常工作時間工資數(shù)額的，可按勞動者實際獲得的月收入扣除加班工資、非常規(guī)性獎金、福利性、風(fēng)險性等項目后的正常工作時間月工資確定。如月工資未明確各構(gòu)成項目的，由用人單位對工資構(gòu)成項目進(jìn)行舉證，用人單位不能舉證或證據(jù)不足的，雙倍工資的計算基數(shù)按照勞動者實際獲得的月收入確定。
（五）以職工所在的崗位(職位)相對應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)工資為基數(shù)
比如，浙江高院認(rèn)為，依據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定加付的一倍工資的計算以職工所在的崗位(職位)相對應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)工資為基數(shù)。
如果標(biāo)準(zhǔn)工資難以確定的，按以下方式確定計算基數(shù)：
(1)勞動合同有約定的，按勞動合同約定的工資為基數(shù);(2)勞動合同沒有約定的，實行崗位技能工資制的單位，以職工本人的崗位工資與技能工資之和為基數(shù);(3)崗位、技能工資難以確定的，以上月職工正常工作情況下的工資為基數(shù)，同時應(yīng)扣除績效、獎金和物價補(bǔ)貼;難以區(qū)分工資、獎金、物貼等項目的，以職工上月實得工資的70%為基數(shù)。
另外，不管各地采取何種計算基數(shù)，肯定不得低于最低工資，這是底線。
附：各省二倍工資計算基數(shù)表：
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省份 |
二倍工資計算基數(shù) |
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北京 高院 |
勞動合同期滿后，勞動者仍在用人單位工作，用人單位超過一個月未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定，向勞動者支付雙倍工資。雙倍工資的計算基數(shù)應(yīng)以相對應(yīng)的月份的應(yīng)得工資為準(zhǔn)。
計算“二倍工資”的工資標(biāo)準(zhǔn)時，因基本工資、崗位工資、職務(wù)工資、工齡工資、級別工資等按月支付的工資組成項目具有連續(xù)性、穩(wěn)定性特征，金額相對固定，屬于勞動者正常勞動的應(yīng)得工資，應(yīng)作為未訂立勞動合同二倍工資差額的計算基數(shù)，不固定發(fā)放的提成工資、獎金等一般不作為未訂立勞動合同二倍工資差額的計算基數(shù)。 |
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上海 高院 |
雙倍工資的計算基數(shù)應(yīng)按照雙方約定的正常工作時間月工資來確定。雙方對月工資沒有約定或約定不明的，應(yīng)按《勞動合同法》第18條規(guī)定來確定正常工作時間的月工資，并以確定的工資數(shù)額作為雙倍工資的計算基數(shù)。
如按《勞動合同法》第18條規(guī)定仍無法確定正常工作時間工資數(shù)額的，可按勞動者實際獲得的月收入扣除加班工資、非常規(guī)性獎金、福利性、風(fēng)險性等項目后的正常工作時間月工資確定。 如月工資未明確各構(gòu)成項目的，由用人單位對工資構(gòu)成項目進(jìn)行舉證，用人單位不能舉證或證據(jù)不足的，雙倍工資的計算基數(shù)按照勞動者實際獲得的月收入確定。 按上述原則確定的雙倍工資基數(shù)均不得低于本市月最低工資標(biāo)準(zhǔn)。 |
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廣東 高院 |
二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當(dāng)月應(yīng)得工資，但不包括以下兩項： （一）支付周期超過一個月的勞動報酬，如季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結(jié)算的業(yè)務(wù)提成等； （二）未確定支付周期的勞動報酬，如一次性的獎金，特殊情況下支付的津貼、補(bǔ)貼等。 |
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浙江 高院 |
依據(jù)《勞動合同法》第八十二條規(guī)定加付的一倍工資的計算以職工所在的崗位(職位)相對應(yīng)的標(biāo)準(zhǔn)工資為基數(shù)。 前款標(biāo)準(zhǔn)工資難以確定的，按以下方式確定計算基數(shù)： (1)勞動合同有約定的，按勞動合同約定的工資為基數(shù); (2)勞動合同沒有約定的，實行崗位技能工資制的單位，以職工本人的崗位工資與技能工資之和為基數(shù); (3)崗位、技能工資難以確定的，以上月職工正常工作情況下的工資為基數(shù)，同時應(yīng)扣除績效、獎金和物價補(bǔ)貼;難以區(qū)分工資、獎金、物貼等項目的，以職工上月實得工資的70%為基數(shù)。 上述計發(fā)基數(shù)低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)為計發(fā)基數(shù)。 |
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江蘇 高院 |
用人單位因未與勞動者簽訂書面勞動合同而應(yīng)每月支付的二倍工資，按照勞動者當(dāng)月的應(yīng)得工資予以確定，包括計時工資或者計件工資以及加班加點工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者當(dāng)月工資包含季度獎、半年獎、年終獎的，應(yīng)按分?jǐn)偤笤撛聦嶋H應(yīng)得獎金數(shù)予以確定。 |
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江西 高院 |
第六條 用人單位應(yīng)支付的二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當(dāng)月應(yīng)得工資，工資應(yīng)包括：計時工資、計件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等；但不包括以下部分： （一）單位支付給勞動者個人的社會保險福利費用，如喪葬撫恤救濟(jì)費、生活困難補(bǔ)助費、計劃生育補(bǔ)貼等； （二）勞動保護(hù)方面的費用，如用人單位支付給勞動者的工作服、解毒劑、清涼飲料費用等； （三）按規(guī)定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入，如根據(jù)國家規(guī)定發(fā)放的創(chuàng)造發(fā)明獎、國家星火獎、自然科學(xué)獎、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎、合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎、中華技能大獎等，以及稿費、講課費、翻譯費等。 |
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四川 高院 |
《勞動合同法》中規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金及二倍工資計算基數(shù)按照勞動者正常工作狀態(tài)下十二個月的應(yīng)得工資計算，即未扣除社會保險費、稅費等之前的當(dāng)月工資總額，但不應(yīng)包括：（一）加班工資；（二）非常規(guī)性獎金、津補(bǔ)貼、福利。 |
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國家 規(guī)定 |
【勞動合同法】 第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付二倍的工資。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。 【勞動合同法實施條例】 第六條用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日，截止時間為補(bǔ)訂書面勞動合同的前一日。 第七條用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資，并視為自用工之日起滿一年的當(dāng)日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，應(yīng)當(dāng)立即與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合同。 |